ATM故障取款许霆案背后的利益博弈

谁是谁非任评说

近来的许霆案炒得极热，许霆在ATM故障时取款17万多元，被判处无期徒刑，社会舆论哗然，政府表态，高法表态，人大代表质询，案件无比热闹，由于本人对于涉及的科技、银行安全和法律都是专业人士，也有不断的好事者问我，所以特别就这个案件写点自己的看法。

首先是这个案件公开的信息是有缺失的，到底是怎样的故障没有明确说明，因为这涉及科技服务公司和银行的技术漏洞，这样的漏洞公诸于世，对于ATM公司和银行都没有好处，所以公司立即赔偿了损失，而银行也不接受许霆的还款，但是这个故障的具体情况，对于案件的定性是非常关键的，这里许霆的辩护人对于银行安全和技术可能不了解，导致这个关键问题没有抓住。

在故障中，关键的问题是钱是否先到许霆的帐户，然后再由许霆取出，如果是银行的故障钱先到许霆的帐户，那么许霆从自己的帐户中取钱肯定不是犯罪，银行的失误造成许霆的不当得利，许霆的义务只是返还不当得利而已。而这里在许霆的帐户，就意味着款项已经由于银行的问题由许霆所占有，许霆取款只是改变占有方式而不是改变占有人，而所定的盗窃罪一定是将别人占有的财物变成自己占有，肯定要改变占有人的。

如果钱不在许霆的帐户，任何人均可以自由的取款，这样的情况银行就已经失去了对于款项的占有，也就是银行没有占有这些货币，这样许霆的取款，就和侵占别人的遗忘物的性质是一样的，本身的罪名要轻多了。

还有一点也很重要，就是许霆能够取款，是否有黑客参与，如果是黑客破坏了系统，从该ATM过账，那么许霆就算是窃取，也是窃取的黑客的赃物，绝对不是盗窃金融机构，只是一般的盗窃，刑罚也差远了。

在这样的案件中不惜一切代价判许霆重刑，首先是银行的好处巨大，无论许霆案的最终结果如何，以后银行系统再有什么故障、问题等，就再也没有什么人敢多取款了，银行的风险和损失会极大地降低，所以整个银行业都需要这样极端的案件。

安装ATM的公司本来是受害者，但是他却不报案，原因是要掩盖他们的技术缺陷，如果这里面没有他们的技术责任，他们是不会立即给银行赔偿的，所以该公司在案件中的缄默，导致对于许霆很多与技术有关的关键证据缺失。

在中国本来公安立案是很困难的事情，而且银行已经得到赔偿不要求追赃，一般的情况是公安根本不立案，而许霆案公安如此积极的破案，并且在判刑上推波助澜，公安是有利益驱动的，因为从许霆追回的17万，银行没有理由要，ATM公司没有报案也没有主张要，这笔巨款就成为了公安的办案经费，更准确的说是进入了公安的小金库，甚至有可能被私分。

而法院为什么也一定要定罪呢？本来许霆案由于涉及新的电子商务问题，法律制定时没有特别对于这样情况的考虑，按照罪行法定的原则，应当是无罪的，但是中国以前就有罪行的类推，这次的许霆的定罪，就是一种类推，而且是从重类推到了金融盗窃罪，实际上法院也在争夺立法量裁的权利，与人大争夺权利，现在中国不是案例法，人大的立法被最高法院一解释，实质内容就已经面目全非，因此中国的司法民主还任重道远。

这样的一个小案件，有这样的结果，我认为是以上各方较力的结果，许霆在这个案件中只是一个牺牲品而已，是各方追逐利益的引子而已。

刚刚重审的结果是判了许霆5年，说法是许取款1000块，机器只扣款1块，这样的结果是令人无法理解的，因为取款的过程不光在ATM上完成，ATM不是一个脱机的系统，这样的操作要在银行的后台进行，账户的扣款是在银行的后台系统，如果银行的后台系统出现了这样的问题，机器的指令是一视同仁的，所涉及的就肯定不是许霆的一个账户，同时也不是许霆取款的那一个ATM，会有成千上万个许霆出现，这样的结果肯定不应当只有许霆一个个案。而且这样的问题，所有的操作每次取款只扣除千分之一，银行整个系统这样取款放大1000倍，马上整个银行就被挤兑了，银行立刻可以发现问题，银行会立刻采取措施，而不会等到许霆取了再回来反复的取款，所以许霆关于取款的银行内部的操作流程，银行肯定有伪证出现！

这个案件许霆一个人是太单薄了。